筆者從小到大，從參加讀書會、帶讀書會，甚至到帶解題班，這個問題便不斷困擾大家，每年也都有同學詢問，#國考中憲法考科的形式合憲性到底能不能明確寫出來？「形式合憲性」就像是哈利波特中的佛地魔、中華人民共和國裡的8964、薛丁格的貓一樣，成為了存在與不存在之間的亙古難題。 .
一、認為 #不能寫出形式合憲性 的見解，大致有以下原因：
（一）形式合憲性是 #補習班 公式解題（模板）用語，寫出來表示你在背公式。
此外，亦有認為 #題目爭點 如無涉及法律明確性、法律保留原則、立法程序瑕疵，就不能討論形式合憲性，寫出來代表在套公式。
（二）認為 #根本沒有形式合憲性
可參考109年司法官、律師考試第二試法律專業科目評分要點：「 #在違憲審查之檢驗上，#大量應考人之答題出現形式合憲性與實質合憲性之分類，#不知從何而來之理論區分」......我相信是有人因此被扣分的。
二、認為 #可以寫出形式合憲性 的見解
（一）形式合憲性作為實質合憲性的對立概念，就算本題無涉此爭點，寫出來簡單帶過，作為思考過的證明也沒關係。
1. 如東吳大學的林三欽老師在其臉書所述：「在德國，這無庸置疑，當然有法律的『形式合憲性』包含：─立法權的有無（特別是在聯邦國家，就聯邦與邦的立法權限區別）─立法程序─立法形式）」。
2. 我國釋憲實務（參考釋字第 777 號解釋許志雄大法官協同意見書之內容），亦有採取形式合憲性之看法。
三、所以說到底能否寫出「形式合憲性」用語？
必須跟大家強調，當同學在答卷上寫出形式合憲性時，#我打從心裡認為你是正確且不應該被扣分的；但是身為一個國考生，我們無法預測被分配到的閱卷委員是採取上面哪一個見解，這毫無疑問是一個風險決定的問題。 作為一個補習班講師，或是帶讀書會的學長，我會建議同學 #換句話說 （如開標：「#系爭規範尚無涉及違反釋字第432號解釋有關法律明確性原則及釋字第443號解釋有關層級化法律保留原則之意旨」，進行簡要說明），避免被扣分的可能；但如果同學寫出形式合憲性，我也只會把答卷上的「形式合憲性」給圈起來，默默寫上「爭議用語」而已（#不會扣分）。 畢竟在考試中遇到這種爭議，無論優勢見解是何方，#難以承擔風險的永遠是考生。
全站熱搜
留言列表
